Сделки слияния и поглощения как правовая категория в России

Коммерческие корпорации занимают важное место в экономике любого современного государства и уровень развития этого сектора выступает показателем развитости рыночных механизмов, способности экономики того или иного государства конкурировать на международной макроэкономической арене. В связи этим в России правовое регулирование корпоративных отношений, хозяйственной деятельности юридических лиц и предпринимательской деятельности в целом постоянно развивается и совершенствуется, появляются новые механизмы, благодаря которым гражданский оборот становится более предсказуемым в областях права, ранее неурегулированных. Так в процессе реформирования гражданского законодательства РФ в 2014 году появились новые понятия и гражданско-правовые институты, которые дали базу для развития хозяйственной деятельности корпораций и корпоративной реструктуризации.

Развитие бизнеса, его рост и диверсификация является ключевым вектором большинства коммерческих организаций среднего и крупного сегмента субъектов предпринимательской деятельности. Одним из способов достижения указанных целей является интеграция компаний. Этот процесс может дать мощный импульс не только увеличению масштабов конкретного бизнеса, но и более эффективному развитию отрасли посредством перераспределения собственности в пользу более эффективных собственников.

Слияние и поглощение выступает сегодня одним из механизмов интеграции бизнес-процессов и объединения компаний, это понятие часто встречается в летах новостей как экономической тематики, так и юридической. Масштабы слияния и поглощения последние несколько лет только набирает обороты, формируется самостоятельная сфера профессиональной деятельности юристов в данном направлении, что способствует появлению таких специалистов как юрист в M&A. В связи с этим появляется необходимость изучения этого явления и понимание его с точки зрения права Российской Федерации.

Само понятие «слияние и поглощение» не является новым для России, однако оно берет начало не из российского права, а пришло к нам из иных правопорядков. Прежде всего необходимо отметить, что рассматриваемые сделки слияния и поглощения Mergers&Acquisitions или M&A появились в США в конце XIX века, в период "Эры монополий", когда крупные компании объединялись для усиления своего влияния на рынке. Эти процессы стали развиваться и распространились по всему миру, а в России появились в девяностые годы ХХ столетия. При этом рынок M&A в России развивается по собственному сценарию, а в современных условиях функционирует с учетом экономических и политических факторов, санкций, поиска вариантов изменения структуры владения, ухода зарубежных компаний с российского рынка.

В 2024 году Polymetal International plс. продал свой российский бизнес (100% акций акционерного общества «Полиметалл») компании «Мангазея Плюс». Введенные США санкции значительно снизили стоимость группы и принесли новые угрозы. В официальном пресс-релизе сказано, что продажа российского бизнеса позволит существенно снизить политические, юридические, финансовые и операционные риски группы.

В 2024 году нидерландская компания Yandex N.V. заключила сделку по продаже «Яндекса» консорциуму частных инвесторов и перестала быть головной компанией группы. Это уникальная сделка, в которой впервые использовался механизм международной компании на острове Октябрьском в Калининградской области.

В 2022 году реализована сделка по приобретению McDonald's в России компанией «Клуб Отель». Продавец в праве выкупить бизнес обратно на рыночных условиях в течение 15 лет. В соответствии со структурой сделки ООО «Клуб Отель» приобретет 100% долей компании. McDonald’s объявил о решении уйти с российского рынка и продать бизнес в стране.

Указанные сделки относятся к дружественной форме M&A – т. е. состоялась по согласию обеих сторон и реализованы через куплю-продажу акций российских операционных компаний. Однако, рассматриваемые сделки объединят то, что мотивированы они исходя из политической ситуации и этот факт ярко выражен в случае с McDonald's. Данное обстоятельство также толкает процессы слияния и поглощения в России на собственное направление развития в условиях экономических санкций и иных политических рестрикций.

В научной литературе, прежде всего экономического содержания, M&A классифицирую по ряду признаков, например, по формам интеграции: горизонтальные, вертикальные и конгломератными.

Горизонтальные сделки происходят при объединении конкурентов – компаний с одинаковым видом деятельности с целью расширения доли рынка и снижения конкуренции. Вертикальные заключаются между организациями с разным видом деятельности, которые не являются прямыми конкурентами, но ведут бизнес в одной отрасли. Конгломератные сделки объединяют компании из разных отраслей, чья продукция никак не связана. Цель подобных сделок в расширении продуктового ассортимента и диверсификации бизнеса.

Как можно заметить данная классификация имеет исключительно экономическую подоплеку, в то время как правовая оценка содержания рассматриваемых сделок неоднозначна, и связана с тем, что в российском праве отсутствует легальное определение понятию «сделки слияния и поглощения», что порождает правовую неопределенность в процессе их осуществления в рамках российского правопорядка. Однако содержание этих сделок, в той форме, в которой они совершаются сегодня, находят отражение в гражданско-правовой и административно-правовой плоскости регулирования, судебной практики, в частности, через реализацию принципа свободы договора.

Сделки M&A по своему содержанию разнообразны и реализуются через различные правовые механизмы и гражданско-правовые институты. Такие механизмы можно классифицировать по следующим признакам:

• корпоративные процедуры;
• обязательственные (договорные) правоотношения или квазикорпоративные процедуры.

Слияние и поглощение через корпоративные процедуры объединения корпораций осуществляется посредством реорганизации в форме слияния или присоединения. Наравне с реорганизацией установление контроля возможно через вхождение в уставный капитал корпорации путем приобретения акций или долей соответствующего юридического лица другой корпорацией, а также внесение акций/долей в уставный капитал. Учреждение юридического лица несколькими корпорациями также рассматривается как M&A. Реализовать сделку M&A позволяет корпоративно-правовая конструкция – взнос акций или долей в уставный капитал или имущество другого хозяйственного общества, что также будет следствием установления контроля над поглощённой организацией.

Обязательственные правоотношения выступают механизмом реализации сделки M&A, когда поглощение организации происходит путем приобретения активов организации–цели. Данный порядок установления контроля также можно назвать квазикорпоративным, так как подобные сделки явно выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности и требуют одобрения органами управления корпорации, исходя из крупности сделки.

Еще одним правовым институтом, применяемым в сделках слияния и поглощения, является опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ). Опцион часто применяется при сделках в процессе выхода с российского рынка отдельных хозяйствующих субъектов и позволяет в течение определенного соглашением времени и на заранее согласованных условиях вернуться.

Сделка, направленная на приобретение одной корпорацией активов другой, представляет из себя возмездную сделку, и в зависимости от объекта этой сделки, регулируется общими и специальными нормами обязательственного права. Понятие «покупка активов» не позволят в достаточной степени определить природу договора, в первую очередь из-за того, что понятие «актив» не позволяет определить объект сделки и не является правовой категорией. Под активом может пониматься недвижимость, имущественный комплекс, ценные бумаги, объекты интеллектуальной собственности и др.

Проникновение юридической терминологии в российское право из иных правопорядков имеет массовый характер, наблюдается замена в гражданском обороте понятий и легальных определений на термины из англо-американского правопорядка, что создает неопределенность относительно правовой природы сделок. Толкование юридических терминов в случае совершения сделки, осложненной иностранным элементом, осуществляется по правилам ст. 1187 ГК РФ. Допускается применение терминов иного правопорядка при отсутствии их в российском праве, однако рассматриваемые сделки слияния и поглощения в юрисдикции России не подпадают под коллизионные нормы и не могут регулироваться иным правом, также в силу административно-правового регулирования. Сделки M&A оказывают влияние на экономическую концентрацию и конкуренцию, что требует согласования с антимонопольными органами, а в случае, если стороной выступает иностранное лицо - согласование Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций.

Возвращаясь к понятию сделки нужно отметить, что по смыслу статьи 153 ГК РФ сделкой является волеизъявление, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, например, гражданско-правовой договор, в том числе согласие физического или юридического лица на совершение сделки, если того требует закон. В случае M&A через приобретение активов корпорации понятие «сделка» применяется в прямом значении, при этом в качестве сделки слияния и поглощения рассматривается и процедура, представленная в российском праве как реорганизация. Рассматривая процедуру реорганизации коммерческой организации с точки зрения теории права, можно сделать вывод, что гражданское законодательство России не закрепляет понятия реорганизации юридического лица, а предусматривает только формы. К формам реорганизации относится слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование (ст. 57 ГК РФ) [1, с. 26]. Применительно к процедуре M&A необходимо выделить 2 формы реорганизации – слияние и присоединение:

• при слиянии права и обязанности реорганизуемых лиц переходят к создаваемому лицу, а предшественники прекращаются;
• присоединение осуществляется с передачей прав и обязанностей лицу, к которому осуществляется присоединение с прекращением предшественника.

К процедуре реорганизации в научной литературе используются различные подходы: с одной стороны видят эту процедуру как сделку, а с другой как совокупность юридических аспектов, в процессе которых она осуществляется.

В заключении отметим, что сделки слияния и поглощения в России реализуются посредством различных правовых институтов и по содержанию представляют различную правовую природу, с учетом их особенностей подлежат государственному контролю со стороны различных органов. При этом мы видим, что понятие «сделка слияния и поглощения» по своему содержанию является шире, чем любая гражданско-правовая конструкция отечественного права, в силу чего в настоящее время квалифицировать данное понятие как правовую категорию не представляется возможным и M&A в России следует относить к категории экономической. В России также отсутствует понятие реорганизации юридического лица, при этом закон закрепляет формы и порядок реорганизации. Данная процедура не имеет противоречий в связи с отсутствием легального определения и не смешивается с иными правовыми институтами, что нельзя сказать о понятии «слияние и поглощение».