Правовое регулирование договор на выполнение татуировки.
Введение
Актуальность темы обусловлена отсутствием в Гражданском кодексе РФ (далее – ГК РФ) поименованного договора татуировки. Это создаёт правовую неопределённость в регулировании отношений между мастером и клиентом, порождает спорные ситуации при разрешении конфликтов и защите прав сторон, а также создает неопределённость в квалификации данного договора.
Цель исследования – определить правовую природу договора татуировки, отграничить его от смежных договорных конструкций и выявить особенности регулирования авторских прав на создаваемый объект.
- Предмет договора
- Проблема отнесения договора татуировки к договору подряда или возмездного оказания услуг
- Аргументы в пользу квалификации как договора возмездного оказания услуг
Предмет договора – нанесение на кожный покров заказчика постоянного изображения (татуировки) путём введения красящего пигмента в дерму (глубокий слой кожи) с помощью специального инструмента.
Как было написано ранее Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит поименованного договора татуировки, что вынуждает правоприменителя прибегать к аналогии закона (ст. 6 ГК РФ). Ключевой вопрос заключается в том, к какому типу гражданско-правовых договоров следует отнести данную сделку: к договору подряда (гл. 37 ГК РФ) или к договору возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ).
- Непредсказуемость конечного результата.
Татуировка представляет собой вмешательство в живой биологический объект – кожу человека. Результат процедуры зависит от комплекса факторов, которые невозможно полностью проконтролировать, то есть клиент имеет только общее представление о том как будет выглядеть рисунок, но итоговый результат после заживления может отличаться от изначальной задумки клиента, например: цвета оказались не настолько яркими как ожидал клиент. Перейдем к факторам, которые могут повлиять на финальный вид работы: 1. Тип и текущее состояние кожи клиента (упругость, толщина, наличие рубцов, шрамов); 2. Текущее состояние организма клиента ( ослабление иммунитета); 3. Индивидуальные особенности заживления (скорость регенерации тканей, склонность к гипертрофическим рубцам); 4. Реакция организма на используемые пигменты (риск аллергии, дерматита, инфекции); 5. Внешние факторы (воздействие ультрафиолета, механические повреждения в период заживления, температура окружающий среды, а также погодные условия). Эти обстоятельства делают результат принципиально вариативным, что сближает татуировку с услугами, где акцент делается на процессе, а не на гарантированном материальном итоге.
- Личностный характер исполнения.
Татуировка создаётся мастером вручную с учётом анатомических, физиологических и эстетических особенностей клиента. Это исключает стандартизацию результата, характерную для договора подряда. Мастер адаптирует эскиз к форме тела, рельефу кожи, цветотипу, что превращает услугу в уникальный творческий процесс. Даже при использовании одного и того же эскиза итоговый результат будет отличаться у разных клиентов.
- Отсутствие материального овеществлённого результата.
Согласно ст. 702 ГК РФ, в договоре подряда результат работы это вещь, которую можно передать заказчику. Татуировка, напротив, неотделима от тела клиента и не может быть «сдана» как самостоятельный объект. Она существует лишь в неразрывной связи с личностью заказчика, что характерно именно для услуг (ст. 779 ГК РФ).
- Процессуальный, а не результативный характер сделки.
В договоре возмездного оказания услуг исполнитель обязуется совершить определённые действия (нанесение изображения), тогда как в подряде это достичь конкретного результата. В случае татуировки клиент оплачивает процесс (время, навыки, материалы), а не гарантированный визуальный эффект, который может измениться со временем (выцветание, искажение контура).
4 Аргументы против квалификации как договора подряда
4.1 Несоответствие критерию чёткого, заранее определённого результата (ст. 702 ГК РФ).
Договор подряда предполагает, что подрядчик гарантирует достижение конкретного, измеримого результата, который можно оценить на момент сдачи. Но в случае с договором татуировки возникают два нюанса. Во-первых, даже при точном копировании эскиза конечный вид татуировки будет зависеть от биологических особенностей кожи. Во-вторых, невозможно гарантировать долговечность, яркость, чёткость изображения из-за естественных процессов старения, изменения веса, воздействия внешних факторов.
4.2 Неприменимость нормы о риске случайной гибели или повреждения результата (ст. 705 ГК РФ).
По договору подряда риск до приёмки работы несёт подрядчик. Однако в случае татуировки существует ряд особенностей. Во-первый, мастер не контролирует поведение клиента после процедуры (уход, воздействие солнца, механическое повреждение). Во-вторых, биологические реакции организма (например, отторжение пигмента) не поддаются полному контролю со стороны исполнителя. Исходя из этих двух критериев, можно сделать вывод, что возложение полного риска на мастера противоречит объективным реалиям, и тем самым ухудшает правовые положения мастера ставя его в более слабое положения и возлагая на него фактически ответственность за то, на что он повлиять не может.
4.3 Отсутствие передачи обособленного объекта.
Ключевым признаком подряда является передача вещи, созданной или обработанной подрядчиком. Татуировка не является вещью это модификация тела, которая не может существовать вне носителя. Это прямо противоречит ст. 128 ГК РФ, определяющей объекты гражданских прав.
4.4 Специфика предмета договора.
Предметом договора подряда выступает работа, завершающаяся созданием результата. Предметом договора татуировки является деятельность мастера (нанесение пигмента, соблюдение техники безопасности, консультирование), что соответствует определению услуг в ст. 779 ГК РФ.
4.5 Доктринальная позиция обосновывающая все выше приведенную позицию.
В своей работе Б. А. Борисов приводит такой пример: если кузнец куёт подкову, то это договор подряда, так как результатом работы является материальный объект (подкова), который можно передать заказчику. Если же человек обращается к лекарю за лечением, то это договор оказания услуг, поскольку результат (выздоровление) не является материальным объектом и неотделим от процесса оказания услуги.
- Существенные условия договора
5.1 Техника исполнения. Указывается метод нанесения татуировки (ручная прорисовка, использование тату машинки, комбинированные техники), а также применяемые материалы (их состав, производители). Целью данного пункта является предупреждение возможности использования пигмента в состав, которого могут входить элементы на которые у клиента может возникнуть аллергическая реакция. Также подобрать материалы, которые будут максимально не травма опасны для клиента, а также дать понять клиенту, что при нанесении подобного рисунка в данной техники, будут использованы следующие инструменты, которые будут оказывать на кожу следующий эффект.
5.2 Эскиз. Должен быть зафиксирован в письменной или графической форме (фотография, цифровое изображение, набросок). С нашей точки зрения, в той части договора необходимо согласовать следующие аспекты. Во-первый, точное изображение, включая цветовую гамму, то есть клиент и мастера должны до начала сеанса иметь точное представления о том, какое изображение будет нанесено на кожу клиента. Во-вторых, авторские права на эскиз (если он разработан мастером, клиентом или третьим лицом), в случае заимствования изображения, сторона, которая предложила данный рисунок, обязана предоставить гарантии того, что данный рисунок не является чье-то интеллектуальной собственность. В-третьих, возможность внесения корректировок в процессе нанесения, в данном пункте рассматривается возможность на усмотрения/клиента с согласия противоположной стороны внесения неких корректировок непосредственно в сам рисунок с целью улучшения его качества, например использования другого цвета в силу реакции организма (аллергия, о которой клиент ранее не знал, на состав сегмента) или в изменения оттенка пигмента ( после первого штриха мастер пришел к мнению, что в силу особенностей цвета кожа клиента в данном месте будет лучше смотреть темно зеленый, а не изначально задуманный светло-зеленый, после согласования данного изменения с клиентом, мастер использовал его в работе). Следует участь что данные изменения не должны влиять на другие существенные условия.
5.3 Место нанесения. Уточняются место на теле клиента, на которое будет нанесено изображение, данное место следует согласовывать с учётом следующих пунктов: Во-первый, особенностей рельефа и толщины кожи, то есть естественный изгибов тела, а также различную толщину кожи на разный местах тела. Во-вторых, пожеланий клиента относительно видимости/скрытости татуировки, то есть расположения татуировки на видимом месте или наоборот скрытом, с учётом размера татуировки, примеры видных мест это лицо или кисти, пример скрытого места это спина. В-третьих, возможные медицинские противопоказания (например, участки с рубцами, родинками).
5.4 Размер татуировки. В данном пункте необходимо согласовать финальный вид на кожи, то есть примером согласования данного пункта может является фото, на котором будет изображен финальный размер татуировки, но не в виде финального изображения, а в виде трансфера на кожи, либо макет рисунка на макете того как будет выглядеть данное изображение с учетом индивидуальных габаритов клиента.
5.5 Цена (ст. 781 ГК РФ). В данном условии ст. 781 ГК РФ будет применятся как в случае выполнения 1 сеанса по нанесению татуировки, так и в случае всего объема задача, т.е. нанесения рисунка полностью, в случае необходимости нескольких сеансов. Так же следует учесть, что в данном договоре цена будет не договорной, а твердой, за исключением случаев, когда клиент сознательно затягивал процесс и во время этого цена на материалы используемые при создании татуировки резко подорожали.
5.6 Сроки выполнения услуги. Сроки – временной промежуток, в течение которого мастер обязуется выполнить услугу. В рамках данного договора следует рассматривать не конкретный временной промежуток, а количество сеансов и промежуток перед ними. Таким образом срок в данном договоре будем выражен в следующих формах: одноразовое нанесение (для небольших татуировок), несколько сеансов (для масштабных работ, сложных эскизов, коррекции) и промежутки между сеансами (обусловлены медицинскими показаниями, а именно необходимостью заживления кожи) или возможностью клиента или мастера, например большое количество других клиентов у мастера или занятость клиента на работе.
5.7 Условия о предварительном осмотре. В данном условии рассматривается возможность проведения началом сеанса, во время которого мастером будет проводиться проверка состояния кожи клиента (упругость, наличие шрамов, родинок, дерматологических заболеваний), также опросить и разъяснить о наличие противопоказаний ( таких как аллергия на пигменты, сахарный диабет, кожные инфекции, и др.), а также отразить эти все эти детали в документе, во избежание дальнейших проблем.
Пример возможного выполнения данного условия и возможные этапы для выполнения данного условия.
Процедура осмотра включает: Во-первых, сбор анамнеза, мастер ( в случае если мастер работает в одиночку) или другое уполномоченное лицо ( в случае если мастер работает в студии, где есть возможность использовать другого работника для данных целей) запрашивает информацию о хронических заболеваниях, аллергиях, принимаемых лекарствах. Во-вторых, визуальный осмотр кожи. Оценивается её состояние, выявляются зоны, не рекомендуемые для татуировки. В-третьих, информирование клиента. Мастер разъясняет возможные риски, особенности ухода, вероятность осложнений
В случае данного договора, необходимо согласовать не только отдельные пункты, но и в целом привести в согласие все выше приведенные пункты, так как все пункты имеют непосредственное взаимодействие друг с другом. Так же следует учесть, что не маловажную роль в итоговом виде рисунка играет процесс заживления данной работы. На данном этапе по сути формируется итоговый вариант данного рисунка. Следует учесть, что данный результат зависит от множества факторов начиная с состояния организма, например ослабленный организм в связи с простудным заболеваниям, заканчивая погодными условиями, например прямое воздействие солнечный лучей на самому татуировку. Следует заметить, что на указанные выше факторы мастер по нанесению татуировки ни как повлиять не может, хотя это непосредственно оказывает влияние на итоговый вид рисунка.
Вывод
На основе представленного текста можно сделать вывод, что договор татуировки наиболее корректно квалифицировать как договор возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ), а не как договор подряда (гл. 37 ГК РФ). Это обусловлено спецификой отношений, возникающих при нанесении татуировки, и несоответствием их ключевым признакам подряда. В свою очередь мы бы хотели подчеркнуть следующие аспекты. Во-первых, стороны заключают соглашение, по которому исполнитель (мастер) обязуется оказать услугу, нанести татуировку, а заказчик (клиент) обязуется оплатить её. Во-вторых, предметом договора выступает не материальный результат, а процесс выполнения работы (нанесение изображения, консультирование, соблюдение техники безопасности и т. д.). В-третьих, оплата производится за совершение определённых действий и предоставление услуги, а не за гарантированный визуальный результат. В-четвертых, к отношениям сторон применяются нормы главы 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг, в т. ч. ст. 779 ГК РФ (определение договора возмездного оказания услуг), ст.780 ГК РФ (исполнение услуги лично исполнителем, если иное не предусмотрено договором), ст. 781 ГК РФ (оплата оказанных услуг), ст. 782 ГК РФ (права сторон на односторонний отказ от исполнения договора). В-пятых, существенные условия договора должны включать: описание услуги (техника исполнения, эскиз, место и размер татуировки), цену, сроки выполнении, условия предварительного осмотра и иные значимые параметры. В-шестых, регулирование строится вокруг процесса оказания услуги с учётом её специфики в виде воздействия на живой организм, вариативности конечного результата и личной связи результата с телом клиента.
