Привлекательность режима особой экономической зоны (далее – ОЭЗ) определяется не только перечнем преференций, но и устойчивостью условий их предоставления: инвестор рассчитывает на предсказуемость нормативной среды в течение всего срока проекта. Гарантия неухудшения условий (в зарубежной доктрине – «дедушкина» оговорка) исторически закреплялась в статье 38 Закона № 116-ФЗ и носила сугубо налоговый характер. В результате последующих изменений законодательства эта статья утратила силу, а гарантия получила закрепление в самостоятельной норме – статье 38.1 «Гарантия от неблагоприятного изменения нормативных правовых актов»; само наименование свидетельствует о расширении предмета гарантии за пределы налоговой сферы, что соответствует высказывавшимся в доктрине предложениям о придании оговорке системного характера.
Действие оговорки зависит от содержания понятия «ухудшение положения резидента», которое в законе не определено: охватывает ли оно лишь прямое увеличение фискальной нагрузки или также изменение порядка исчисления базы, сужение перечня льгот, усложнение процедур. Понятие должно толковаться содержательно и охватывать любое изменение, увеличивающее экономическое обременение резидента применительно к ключевым параметрам проекта. Такое понимание опирается на конституционно-правовую основу: в Постановлении от 19 июня 2003 г. № 11-П Конституционный Суд Российской Федерации указал на недопустимость произвольного ухудшения условий для субъекта, вступившего в устойчивые правоотношения, как противоречащего принципу поддержания доверия к закону и действиям государства [4].
Наиболее острая ситуация возникает при досрочном прекращении соглашения по инициативе уполномоченного органа. Категория «существенного нарушения» толкуется с учетом критериев договорного права (ст. 450 ГК РФ), а судебная практика требует предоставления резиденту разумного срока для устранения нарушений, соразмерности мер и учета действий самого уполномоченного органа и управляющей компании, опираясь на принцип добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ) [5]. Целесообразно закрепить в Законе № 116-ФЗ обязательную досудебную процедуру (уведомление с указанием нарушений и срок не менее тридцати дней для их устранения). Самостоятельную проблему образуют отношения резидента с управляющей компанией, фактически занимающей монопольное положение; к ним применимы принципы антимонопольного регулирования, а для баланса интересов целесообразны недискриминационность условий, прозрачность тарифов и создание совета резидентов.
Таким образом, перенос стабилизационной оговорки в статью 38.1 Закона № 116-ФЗ и расширение ее предмета следует оценивать положительно, однако реформа останется незавершенной без легального определения понятия ухудшения положения резидента. Защита резидента при досрочном прекращении соглашения должна обеспечиваться обязательной досудебной процедурой и требованием соразмерности, а отношения с управляющей компанией – специальным регулированием, гарантирующим недискриминационность условий и участие резидентов в управлении зоной через совет резидентов. Реализация этих предложений укрепит доверие инвесторов к режиму ОЭЗ и повысит его эффективность.
