актуальные проблемы включения криптоактивов в конкурсную массу

Актуальность работы
Правовое регулирование криптовалют в отечественном законодательстве началось с банкротной сферы, в целях которой криптовалюта признавалась имуществом. Согласно ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», «для целей настоящего Федерального закона цифровая валюта признается имуществом». К настоящему времени полноценного правового регулирования криптовалют и майнинга нет, однако в рамках процедур банкротства включение криптоактивов в состав конкурсной массы становится все более актуальным. Как в случае использования цифровых валют как средства обхода санкций, так и в случае невозможности иного вида расчетов (например, в долларах или евро) криптовалютные активы становятся все более востребованными, и, как следствие, их объем в России возрастает.
Зарубежный опыт
Такая процедура банкротства, как конкурсное производство, требует изучения и обобщения опыта других стран для имплементации иностранных механизмов в отечественное законодательство с целью закрытия правовых пробелов. Видится наиболее рациональным проводить анализ моделей оценки и продажи криптовалют в процессе конкурсного производства в России в сравнении с Францией (как представителем продолжниковской модели и континентального права) и США (как правопорядком, в котором ликвидационная процедура имеет прокредиторскую направленность и базируется на англосаксонском праве). Российская модель оценки и продажи криптовалют в конкурсном производстве может взять лучшее от американского и французского подходов: 1) необходимость быстрого реагирования по применению мер сохранности активов (в максимально краткие сроки после обнаружения криптовалюты у должника перевести ее на счет арбитражного управляющего в целях сохранности); 2) вмешательство суда в процедуру оценки стоимости актива (одобренное собранием кредиторов заключение специалиста-оценщика передается в суд для судебного разрешения выставления заявки на криптоторгах с определенным ценовым диапазоном).
Основные понятия
Среди активов конкурсной массы, то есть имущества, предназначенного для расчетов с кредиторами, выделяется несколько элементов: вещи, имущественные и цифровые права. В доктрине выделяют такие цифровые активы, как токены и криптовалюты, контент, big data, доменные имена и аккаунты, а также виртуальное игровое имущество (имеющее реальную или потенциальную стоимость).
Криптовалюта. Ее правовое регулирование в современном законодательстве отсутствует. В целом правовой режим криптовалют значительно различается в разных странах. Наш же законодатель пока что колеблется и оставляет вопросы майнинга и трейдинга криптовалют в серой зоне. Однако если ориентироваться на доктринальные наработки как в юриспруденции, так и в экономике, то можно выявить следующее.
Криптовалюта представляет собой особый высокорисковый финансовый инструмент, который в целях банкротства и налогообложения признается имуществом и не является платежным средством. В сущности, криптовалюта — это цифровая валюта. Вопрос же соотношения ЦФА и цифровой валюты достаточно обширен, дискуссия многогранна, но в рамках данного исследования я придерживалась позиции, что криптовалюта — это цифровая валюта, но не ЦФА.
Криптовалюта — ЦФА или цифровая валюта?
Федеральный закон № 259-ФЗ не дает четкого разграничения между такими категориями, как криптовалюта, цифровая валюта и цифровые финансовые активы, ввиду чего необходимо проанализировать их соотношение. К цифровой валюте относятся следующие категории: несколько видов токенов, криптовалюта и NFT. Однако важно, что эти категории могут существовать как в виде централизованных цифровых валют (например, utility-, security- и asset-backed токены — служебно-игровые, инвестиционные и сырьевые соответственно), так и в виде децентрализованных цифровых валют (к примеру, криптовалюта и невзаимозаменяемый блокчейн-токен (NFT)). Следовательно, модель цифровой валюты — это категория, включающая в себя как централизованные, так и децентрализованные электронные данные.
Сущностно ЦФА и цифровая валюта — это две модели имущества в электронной форме, созданные с использованием шифровальных средств и основанные на криптографических алгоритмах ведения реестра. Криптовалюта системно относится к децентрализованным видам цифровых валют.
Проблемы и пути их решения
Первая проблема — отсутствие контроля со стороны государства за информационной системой, в которой создаются криптовалюты.
Вторая проблема включения криптовалюты в конкурсную массу — пробел в правовом механизме обращения взыскания на криптовалюту.
Третья проблема включения криптовалют в конкурсную массу должника — трудности определения реальной стоимости актива.
Решения обозначенных проблем видятся следующие:
1) деанонимизация пользователей кастодиальных систем производится в административном порядке при помощи кастодиана. Для некастодиальных кошельков данный механизм усложнен, однако не является невыполнимым: деанонимизация пользователей должна производиться в судебном порядке установления фактов посредством отслеживания переводов криптовалют в фиатные деньги или стейблкоины;
2) возможность привлечения к уголовной ответственности за сокрытие имущества (криптовалют) в соответствии с ч. 1 ст. 195 УК РФ;
3) преодоление высокой волатильности либо путем фиксации заявки на продажу по минимальной стоимости, либо путем выбора среднего ценового диапазона продажи актива с отклонением в 5% по решению кредиторов.