Оговорки в договоре поставки

Оговорка достаточно древний правовой инструмент, появившийся наравне с самим договором. В римском обязательном праве существовала так называемая "Vis maior" возможность исключить из договора контрактную ответственность при наступлении непреодолимой силы таких объективных факторов, которые никак не зависит от воли и действия сторон и стороны вправе заранее обсудить такие факторы и в случае их наступления ответственность со сторон снимается.

Широкое применение оговорок связано именно с принципом свободы договора, означающее, что стороны, при составлении и заключении оговора, самостоятельно определяют содержание, условия и цели, при этом никто не может заставить принудительно заключить договор.

Оговорка нужна, чтобы распределить и влиять на ответственность сторон друг перед другом и/или третьими лицами.

Существующие оговорки можно условно разделить на несколько видов: исключающие (полностью исключают ответственность), ограничивающие (ограничивают ответственность), против предвиденных потерь, непреодолимая сила, исчерпывающие (против заверений), против подразумеваемых условий.

Отечественное понимание данного принципа традиционно представляется в виде трех элементов, данных М.И. Брагинским и В.В. Витрянским: свобода лиц вступать в юридическую связь – заключать договоры, и не быть принужденным помимо воли к заключению договора; свобода в возможности заключить договор даже такой, чья конструкция не находит письменного закрепления в нормативных правовых актах; свобода в определении условий договора.

Оговорка, как особое условие, устанавливается общей волей сторон договора, дабы определить его содержание и определяет действия сторон в ситуациях, которые напрямую не затрагивают исполнения договора, но могут негативно отразиться на одну или обе стороны.

Наиболее популярные оговорки, которые используются при заключении договоров поставки: антикоррупционная оговорка, налоговая оговорка, оговорка о должной осмотрительности (добросовестности), третейская арбитражная оговорка, ретрооговорка, оговорка о применимом праве, оговорка о защите персональных данных, оговорка об обмене документами по электронной почте и использовании электронной подписи, антисанкционная оговорка, оговорка о сохранении права собственности.

Рассмотрим более подробно каждую оговорку, применяемую в договорах поставки в Российской Федерации.

Антикоррупционная оговорка.

Цель оговорки – ограничить возможность совершать коррупционные действия работниками и руководителями компаний, в качестве наказания можно договориться об уплате большой неустойки и расторжения договора поставки. Указано в ст. 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции»).

В договоре поставки можно указать, например, что к коррупционным правонарушениям можно отнести прямо или косвенно, лично или через посредников, предложение, обещание, получение/дача взятки, коммерческий подкуп, предоставление/получение выгоды в виде денег, ценностей, иного имущества или услуг имущественного характера, иных имущественных прав, выгод неимущественного характера любыми лицами и от любых лиц с целью получения или сохранения каких-либо неправомерных преимуществ или иных неправомерных целей для себя, для бизнеса или для третьих лиц.

Налоговая оговорка.

Цель оговорки – распределить риски, которые возникают из-за претензий налоговых органов, а также зафиксировать, что отраженная в договоре поставки стоимость товаров, работ или услуг указывается без учета налога, который соответствующая сторона может быть обязана заплатить по договору. Требования указаны в налоговом кодексе РФ, (ст. 431.2 ГК).

В договоре поставки можно указать, например, что в случае отказа налоговым органом в возмещении Покупателю суммы НДС, вследствие выставления Продавцом счета-фактуры, в том числе корректировочного счета-фактуры, оформленного в нарушение требований НК РФ, а равно неисполнения/ненадлежащего исполнения Продавцом своих обязательств налогоплательщика, Продавец уплачивает Покупателю штраф в размере не принятой к возмещению суммы НДС по выставленному Продавцом счету-фактуре.

Оговорка о должной осмотрительности (добросовестности).

Цель оговорки – заверить, что стороны соблюдают налоговое законодательство (ст. 431.2 ГК) и каждая из сторон гарантирует, что является действующей организацией (не однодневкой), своевременно оплачивает налоги и ведет себя добросовестно.

В договоре поставки можно указать, например, что поставщик на момент подписания настоящего договора заверяет и гарантирует, что: он является надлежащим образом учрежденным и зарегистрированным юридическим лицом, в отношении его не имеется возбужденного дела о банкротстве, он соблюдает требования законодательства в части ведения налогового и бухгалтерского учета, полноты, точности и достоверности отражения операций в учете, исполнения налоговых обязательств по начислению и уплате налогов и сборов, а также требования трудового законодательства и законодательства о социальном обеспечении, в том числе в части полноты отражения в учете начислений и выплат работникам, полноты уплачиваемых страховых взносов.

Арбитражная (третейская) оговорка.

Цель оговорки – указать, что споры с хозяйствующим субъектом рассматривал третейский суд, а не арбитражный.

Требования к оговорке зависит от выбранного суда и применимого права.

Российский третейский суд или российское право. В этом случае оговорка должна соответствовать статье 7 Федерального закона об арбитраже (далее – Закон об арбитраже).

Для третейских оговорок по российскому праву укажите официальное название суда и круг споров (п. 11 ст. 7 Закона об арбитраже, п. 13 информационного письма Президиума ВАС от 16.02.1998 № 29).

Обязательно укажите, по каким правилам суд будет рассматривать спор, место рассмотрения, язык разбирательства (ст. 19, 20, 24 Закона об арбитраже, абз. 6 п. 33 постановления Пленума Верховного суда от 10.12.2019 № 53).

Ретрооговорка.

Цель оговорки – включить обязательства по сделке, произведенной ранее до момента заключения договора (ст. 425 ГК).

В договоре поставки можно указать, например, что заказчик обязуется оплатить работы, выполненные подрядчиком до даты заключения настоящего договора, на основании подписанного сторонами акта от 15.03.2023 в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты заключения настоящего договора.

Оговорка о применимом праве.

Цель оговорки – применение в договоре поставки иностранного права, даже если в отношениях отсутствует иностранный элемент, только императивные и сверхимперативные нормы российского права будут иметь приоритет над иностранным правом. (п. 31 постановления Пленума Верховного суда от 09.07.2019 № 24).

В договоре поставки можно указать, например, если спор не будет урегулирован в соответствии с пунктом 11.1 в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней, то он должен быть разрешен путем передачи его на рассмотрение Лондонского международного арбитражного суда (LCIA) по регламенту LCIA, действующему в момент подачи заявления в LCIA (далее – Регламент LCIA), все споры, возникающие из настоящего договора, подлежат разрешению в соответствии с правом Англии и Уэльса.

Оговорка о защите персональных данных.

Цель оговорки – защитить интересы представителей компании, которые предоставили о себе информацию (паспортные данные, инициалы, личный номер телефона или электронную почту), если компания разглашает персональные данные, то ее или директора могут привлечь к дисциплинарной, административной или уголовной ответственности (ст. 24 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»).

В договоре поставки можно указать, например, при передаче обществом компании персональных данных физических лиц с целью исполнения обязательств по договору компания обязуется принимать все возможные меры предосторожности для обеспечения защиты персональных данных в соответствии со статьей 19 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных». Под персональными данными в рамках настоящего раздела договора понимаются данные, указанные в статье 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных».

Оговорка об обмене документами по электронной почте и применении электронной подписи.

Цель оговорки – закрепить возможность обмениваться документами по электронной почте, если не указать в договоре электронную почту, то суд может не признать обмен сообщениями по электронной почте юридически значимым (п. 65 постановления Пленума Верховного суда от 23.06.2015 № 25).

В договоре поставки можно указать, например, направленное по электронной почте, признается достоверно исходящим от стороны по настоящему договору, если оно было отправлено с адреса электронной почты покупателя – nikiforova.aqua@mail.ru и электронной почты поставщика – ionovNA@mail.ru.

Антисанкционная оговорка.

Цель оговорки – подтвердить, что хозяйствующий субъект не состоит в санкционных списках иностранных государств, если прописать, что оговорка действует бессрочно или на весь период действия договора поставки, то сторона под санкциями будет обязана возместить все убытки, даже если их применили после заключения договора.

В договоре поставки можно указать, например, что стороны, в том числе их участники, директор, аффилированные лица и бенефициары, не включены в санкционные списки «недружественных» стран и стороны не ведут деятельность с лицами из санкционных списков.

Оговорка о сохранении права собственности (момент перехода права собственности).

Цель оговорки – закрепить условие договора о том, что за продавцом сохраняется право собственности до исполнения покупателем договорной обязанности или до наступления отлагательного условия, не наделяющая продавца правом распоряжаться товаром.

В договоре поставки можно указать, например, если продавец движимой вещи сохранил за собой право собственности до уплаты покупной цены, то, поскольку не доказано иное, следует полагать, что право собственности передается под отлагательным условием полной оплаты покупной цены.

В своей работе Ланина О.В. «Оговорка о сохранении права собственности в договорных обязательствах» проводит комплексное исследование гражданско-правового регулирования оговорки о сохранении права собственности в договорных отношениях, где раскрывает ее правовую природу и функцию, рассматривает ряд теоретических и практических гражданско-правовых проблем, основываясь на опыте зарубежных доктрин и правоприменительной практики, а также на российскую судебно-арбитражную практику, раскрывает сущность объекта оговорки, правовые обстоятельства, с которыми может быть связан момент перехода права собственности, согласно договору, рассказывает не только влияние оговорки на квалификацию договора, но и предлагает конкретные пути решения, согласно действующего законодательства, возникающих гражданско-правовых проблем.