Правовой статус внешнего участника в сделках синдицированного кредитования

Норма о возможности кредитора привлечь финансирование третьих лиц (внешний участник) имеет ключевое значение для формирования вторичного рынка синдицированного кредитования в Российской Федерации. Конструкция фондированного субучастия состоит в возможности привлечения внешних участников к сделке (рис.) и распределения между сторонами рисков невозврата кредита, что может послужить катализатором для более активного применения синдицированного кредитования.

Рис. Схема участия внешнего кредитора в синдицированном кредитовании

В соответствии с Федеральным законом «О синдицированном кредите» (далее – Закон № 486-ФЗ) возможно заключение отдельного соглашения о финансировании участия в кредите. Это позволяет установить правовые отношения между кредитором и внешним участником отдельно от основного договора, однако «соглашением о финансировании участия в кредите» допускается возможность перехода к нему прав и обязанностей участника синдиката кредиторов, кроме обязанностей участника синдиката кредиторов по выдаче кредита (займа), при наступлении указанных в этом соглашении обстоятельств» [1, п. 2, ст. 10.1]. Роль внешнего участника сводится к предоставлению денежных средств кредитору с целью дальнейшего предоставления финансирования заемщику. Внешним участником может быть одно из лиц, указанных в ч. 3 ст. 2 Закона № 486-ФЗ. Участник синдиката заключает договор синдицированного кредита, осуществляет права и исполняет обязанности по договору от своего имени с использованием предоставленных внешним участником средств, на условиях, предусмотренных договором синдицированного кредита. Внешний участник обязуется предоставить или предоставлять определённую сумму денежных средств для исполнения участником синдиката своих обязательств по договору синдицированного кредита (или возмещения уже предоставленных сумм кредита). Участник синдиката обязуется после получения исполнения от заёмщика по договору синдицированного кредита возвратить внешнему участнику денежные средства в размере и порядке, предусмотренному соглашением о фондированном субучастии. Внешний участник по общему правилу не приобретает прав и обязанностей кредитора по договору синдицированного кредита за исключением случаев:

1. Переход к нему прав и обязанностей (кроме обязанности по предоставлению кредита), установленных соглашением;
2. Введение в отношении участника синдиката процедуры банкротства, если иное не предусмотрено Соглашением. Если требования не перешли от участника синдиката к внешнему участнику, в случае прекращения обязательств заёмщика и лиц, предоставивших обеспечение по договору синдицированного кредита по основаниям, которые не связаны с удовлетворением требований.

В соответствии с английским правом участник синдиката не отвечает перед внешним участником за неисполнение заемщиком своих обязательств по договору синдицированного кредита, из чего автор делает вывод, что соглашение о финансировании имеет высокорисковый характер. Если заемщик не платит, кредитор не обязан платить участнику по договору участия. В России нет принципа limited recourse participation, поэтому не удается сконструировать механизм, по которому кредитор не обязан будет выплачивать сумму участия в случае, если заемщик не будет платить по кредитному договору. Изменения в законодательство требуются.

В соответствии с ч. 8 ст. 10.1 Закона № 486-ФЗ «кредитор несет перед внешним участником ответственность по возмещению убытков последнего, возникших в результате недобросовестных или неразумных действий кредитора». Поскольку правоотношения по сделкам финансирования участия в кредите являются новыми для российского законодательства в отсутствие правоприменительной практики, вопрос о том, какие действия кредитора могут быть признаны недобросовестными или неразумными, представляется крайне сложным. Договор участия в кредите, в соответствии с ч. 11 ст. 10.1 Закона № 486-ФЗ, может быть расторгнут по требованию любой из его сторон в судебном порядке в случае существенного нарушения другой стороной своих обязательств по Договору участия в кредите. Согласно положениям ч. 12 и 13 ст. 10.1 указанного Закона «договор участия в кредите может включать перечень обстоятельств, при которых кредитор и/или внешний участник вправе отказаться от исполнения договора (по причинам, не относящимся к существенным нарушениям, как обозначено в пункте выше)» [1, ч. 12 и 13 ст. 10.1]. В договорах участия в кредите могут быть предусмотрены последствия такого отказа (например, возмещение убытков). Закон № 486-ФЗ выделяет следующие два нарушения со стороны кредиторов, участвующих в синдикате, соглашения о финансировании участия в кредите (займе), которые, в отсутствие договоренности сторон соглашения о финансировании участия в кредите (займе) об ином, признаются существенными нарушениями обязательств и дают право внешнему участнику потребовать в судебном порядке его расторжения. Во-первых, в соответствии с п. 1 ч. 11 ст. 10.1 № 483-ФЗ, нарушением признается «существенное изменение условий обязательства по договору синдицированного кредита (займа), которое зависело от участника синдиката кредиторов и в результате которого внешний участник в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении соглашения о финансировании участия в кредите (займе)» [1, п. 1, ч. 11, ст. 10.1]. Однако Закон не уточняет, что следует считать существенным изменением таких обязательств. Второе нарушение, которое Закон № 486-ФЗ признает существенным, заключается в «уступке участником синдиката кредиторов прав (требований) к заемщику по договору синдицированного кредита (займа) новому участнику синдиката кредиторов без одновременной передачи заключенного с внешним участником соглашения о финансировании участия в кредите (займе), если в результате такой уступки объем прав (денежных требований) к заемщику, оставшихся у такого участника синдиката кредиторов, становится меньше суммы денежных средств, подлежащих возврату внешнему участнику по заключенному с ним соглашению о финансировании участия в кредите (займе)» [1, п. 2 ч. 11 ст. 10.1]. Учитывая приведенные выше положения Закона о синдицированном кредите, представляется, что стороны могут предусмотреть в договоре участия в кредите альтернативный исход в случае отказа кредитора от исполнения условий договора, например, следующие последствия:

1. Переход к внешнему участнику всех или части прав (требований) кредитора по договору синдицированного кредита в порядке и на условиях, установленных Договором участия в кредите;
2. Обязательство Кредитора выплатить Внешнему участнику определенную сумму денежных средств.

Несомненным преимуществом данной конструкции является то, что «внешний участник» не вступает в прямые отношения с заемщиком, а предоставляет деньги другому кредитору, который является участником договора синдицированного кредита, однако риск невозврата распределяется равномерно» [2, c. 21].

1. О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: федеральный закон от 31 декабря 2017 года № 486-ФЗ. // Некоммерческая интернет-версия КонсультантПлюс: [сайт]. – URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_286745/.
2. Борисов, А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 31 декабря 2017 г. № 486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный) // Деловой двор. 2018.