Доктринальные подходы к определению договора синдицированного кредита

Подходы к определению понятия «синдицированный кредит» разнообразны как в отечественной доктрине, так и в зарубежной. Термин «синдицированный кредит» (syndicated loan) берет начало из англо-саксонской правовой системы и обозначает совокупность автономных (параллельных) кредитов, предоставленных группой кредиторов одному заемщику на одинаковых условиях как для кредиторов, так и для заемщика. Для такой конструкции характерно одно соглашение между кредиторами и разветвленная сеть договоров между кредиторами и заемщиком.

В романо-германской система также существует институт совместного финансирования, предполагающий множественность на стороне кредитора – консорциальный кредит (konsortialdarlehensvertrag). Немецкая конструкция совместного финансирования предполагает совместное предоставление кредита за общий счет несколькими кредитными организациями в рамках договора простого товарищества. Для такой формы характерно заключение единого договора между кредиторами и заемщиком.

Институт синдицированного кредитования по российскому законодательству по содержанию тяготеет к английской договорной конструкции. В отечественной доктрине синдицированный кредит продолжительное время обозначался как разновидность кредита, при которой в сделке участвуют два и более банка. Характеристика института сводилась к активной множественности на стороне кредитора и общности документации. В последнее время изучение сместилось в плоскость правовых основ синдицированного кредитования, что представляет интерес в связи со сложной структурой сделки, включающей в себя совокупность гражданско-правовых договоров, которые опосредуют предоставление финансирования заемщику. Будет правильно отметить, что отечественная юридическая наука до сих пор воспринимает синдицированный кредит как новое явление. Унификации в определении таких понятий, как «синдицированный кредит», «синдицированное кредитование» со свойственной для данного института спецификой в доктрине не сложилось. Большинство российских исследователей квалифицируют синдицированный кредит в качестве одной из форм традиционного кредита. В частности, в литературе, отмечается, «что синдицированный кредит является разновидностью банковского кредита, основанного на базовых принципах банковского кредитования (принцип срочности, платности, возвратности, в отдельных случаях, обеспеченности и целевого характера), отличительной особенностью которого является специфический механизм аккумуляции кредитных ресурсов и их предоставления заемщику» [2, c. 21]. Как отмечают другие авторы, анализирующие правовую природу синдицированного кредита – «это в первую очередь соглашение между кредиторами» [1, c. 8]. В работах Качаловой А. В. под синдицированным кредитом подразумевается такая разновидность кредита, «при которой в кредитной сделке принимают участие не менее двух банков, каждый из которых предоставляет определенную часть необходимой заемщику суммы кредита, используя при этом общие для всех участников синдицированного кредита формы договоров, а сам кредит управляется специальным агентом, функции которого могут быть возложены на один из банков-участников (банк-агент)» [3, c. 57]. Определение, которое дано Качаловой А. В., имеет ряд слабых сторон, например, в качестве субъектов, выступающих в роли кредитора, автором выделены исключительно банки, что существенно ограничивает круг лиц, которые могут выступать в данной роли и не отражает действительную ситуацию на финансовом рынке. А. И. Сапункова предлагает рассматривать синдицированный кредит как «разновидность заемного обязательства, по которому два или более кредиторов (синдикат кредиторов) обязуются предоставить одному заемщику денежные средства на условиях, определенных договором синдицированного кредита, а последний обязуется возвратить в установленный срок полученную денежную сумму, проценты за ее использование, а также возместить кредиторам иные расходы, связанные с предоставлением денежных средств» [6, c. 28]. Предложенное Сапунковой А. И. определение схоже с определением кредита, которое дано в ст. 819 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), хотя и отражает одну из специфик рассматриваемого института - множественность кредиторов. Указание на конкретный порядок возмещения расходов при организации сделки, представляется излишним ввиду того, что детальное урегулирование всех действий сторон, приводит к косности правоотношений, по мнению автора данные положения подлежат урегулированию сторонами в договоре. Рассмотрение синдицированного кредита в качестве особой стратегии, позволяющей кредиторам распределить риск неисполнения или ненадлежащего исполнения (кредитный риск), а заемщикам получить доступ к нескольким источникам финансирования, отражает исключительно экономическую составляющую института, не учитывая правовую. Как уже ранее отмечалось, первоначально, при зарождении синдицированного кредитования, основной фокус был на экономической составляющей института. В настоящее время изучение синдицированного кредитования исключительно через экономическую призму представляется недостаточным для разрешения возникающих проблем, в том числе при правоприменении.

В доктрине довольно широкое отражение нашло деление синдицированного кредита на виды в зависимости от того или иного критерия. К примеру, Рыкова И. Н. выделяет следующие виды: «совместно инициированный синдицированный кредит, индивидуально инициированный синдицированный кредит (формирует вторичный рынок кредитования посредством уступки), синдицированный кредит без определения долевых участий» [5, c. 11-22]. В зависимости от валюты кредита выделяют моновалютный (single-currency loan) и мультивалютный (multi-currency loan). Стоит отметить, что в отличие от традиционного кредита, синдицированный кредит может быть, как моновалютным, так и мультивалютным. В зависимости от кредитного качества заемщика можно выделить высококачественный (investment-grade loan) синдицированный кредит и рисковый (leveraged loan) синдицированный кредит. В зависимости от формы участия в доктрине различают участие в фондировании (funded sub-participation) и участие в риске (risk sub-participation), классическая синдикация (primary syndication/direct participation). Классическая синдикация встречается чаще всего на практике и подразумевает участие кредиторов на стадии заключения договора, для синдикации данного вида характерна особая процедура преддоговорного взаимодействия сторон и порядок заключения договора, включающая несколько этапов − предоставление мандата, структурирование и синдикацию, что прямо не урегулировано в российском законодательстве. К участию в первичной синдикации привлекается широкий круг кредиторов, что, к примеру, отличает ее от клубной сделки (club deal loans) (табл.).

Таблица

Сравнительная характеристика договора синдицированного кредита и клубного кредитного договора

В клубной сделке участвует небольшое число кредиторов (зачастую банки), как правило, уже имеющих взаимоотношения с заемщиком, а сама сделка имеет небольшой объем. «Под клубным кредитом понимается любой синдицированный кредит, не предполагающий рыночную синдикацию (retail/general syndication) и, как правило, предоставляемый ограниченным кругом инвесторов – основных обслуживающих банков заемщика (relationship banks)» [4, c. 17]. В рамках клубного кредита заемщик самостоятельно проводит синдикацию на рынке и привлекает кредиторов, с которыми у него установлены коммерческие взаимоотношения. Отечественный формат синдицированного кредита больше напоминает клубную сделку.